Рейдерство и методы борьбы с этим злом в Украине являются очень актуальной темой. Сегодня о рейдерских захватах часто говорят руководители предприятий, представители власти, юристы и обычные граждане, но каждый вкладывает разный смысл в это понятие. Можно услышать мнения о том, что рейдерство, недружественное поглощение, бандитизм, разбой являются понятиями тождественными. Такая позиция является ошибочной.

Понятие рейдерства. Факторы.

В Украине не единичны случаи, когда из-за рейдерских атак флагманы украинской промышленности исчезли, став историей. На их месте появились склады, офисные центры, супермаркеты, жилые дома. Средний и мелкий бизнес, собственники отдельных помещений и земельных участков стали жертвами незаконных схем.

Рейдерство и методы борьбы с этим злом в Украине являются очень актуальной темой. Сегодня о рейдерских захватах часто говорят руководители предприятий, представители власти, юристы и обычные граждане, но каждый вкладывает разный смысл в это понятие. Можно услышать мнения о том, что рейдерство, недружественное поглощение, бандитизм, разбой являются понятиями тождественными. Такая позиция является ошибочной.

Защититься от бандитов можно наняв военизированную охрану и натянув колючую проволоку вдоль всей территории предприятия, но, к сожалению или к счастью, завладение имуществом происходит во многих случаях мирным путем. Основой для рейдерства является не плохая борьба государства с бандитами, а пробелы в законодательстве, коррупция в органах государственной власти и недальновидные, юридически не выверенные действия (бездействие) руководителей и собственников предприятий, которые по старинке считают, что их защитит государство.

В Декларации целей и заданий бюджета на 2008 г., одобренной Постановлением КМ Украины от 01.03.2007 г., впервые центральные органы власти указали, что они понимают под термином рейдерство. Декларация определяет, что противоправное завладение предприятием - это рейдерство.

Безусловно, с противоправным рейдерством государство обязано бороться, но рейдерство (недружественное поглощение) также может быть реализовано законными методами, последствия от которого такие же негативные, как и от противоправного. Правильно понимая, что такое рейдерство и какие существуют его формы, можно правильно выстраивать методы превентивной защиты.

Рейдерство – это получение юридического и (или) физического контроля над имуществом, бизнесом против воли собственника.

Рейдерство можно классифицировать на законное и незаконное.

Законное рейдерство - это завладение имуществом, бизнесом, осуществляемое полностью законными методами, в частности, посредством скупки (мены, дарения) акций или долей в уставном фонде предприятия, проведение дополнительной эмиссии акций, скупки долгов поглощаемого предприятия для формирования конкурсной массы с целью инициирования дела о банкротстве предприятия-жертвы. Реприватизация, сущность которой заключается в судебной отмене приватизации и последующем перераспределении собственности.

Незаконное рейдерство - это завладение имуществом, бизнесом методами, противоречащими действующему законодательству. В свою очередь, незаконное рейдерство можно классифицировать на уголовное и не уголовное, в зависимости от наличия предусмотренного Уголовным кодексом Украины состава преступления в действиях захватчика.

Можно выделить ряд факторов, способствующих неправомерному переделу собственности в Украине:

- коррупция в органах государственной власти и местного самоуправления;

- отсутствие полноценно функционирующей судебной и правоохранительной системы, что привело к уверенному чувству безнаказанности у коррумпированных представителей власти, недобросовестных руководителей предприятий, арбитражных управляющих, охранных структур, рейдеров и других лиц;

- систематическое невыполнение своих функций государственными органами, на которые законом возложена обязанность осуществлять контроль над судьями, сотрудниками прокуратуры, исполнительной службы и другими представителями власти. В большинстве случаев такие госорганы проводят формальные проверки, путем перенаправления жалоб на действия чиновников их руководителям на местах, без указания и поддержки которых нерадивый чиновник не осмелился бы нарушать закон и обслуживать рейдерские группировки.

Обвинять в ненадлежащем выполнении своих функций только представителей государственной власти было бы несправедливым. Дополнительным фактором, способствующим недружественному поглощению, является желание некоторых руководителей обогатиться за счет возглавляемого ими предприятия. В лучшем случае такой руководитель нанимает заместителя (помощника), который будет заниматься разворовыванием предприятия. В худшем случае - руководитель вступает в сговор с профессиональными рейдерами, которые таким образом получают доступ к необходимой им информации и начинают полноценную атаку. После получения контроля над предприятием недобросовестного руководителя выкидывают за ненадобностью, а собственник теряет предприятие.

Атака по указанной схеме, в первую очередь, свидетельствует о неспособности собственника предприятия правильно организовать его деятельность, подобрать и контролировать нанятый менеджмент, который в свою очередь обязан внедрять превентивные меры защиты от рейдерства, наладить систему безопасности, защиту имущества, коммерческой тайны и т.п.

Собственники (руководители) предприятий ошибочно считают, что создание ими рабочих мест, пополнение бюджета, участие в социальных проектах, гарантирует им защиту государства. В теории так и должно быть. Но мы живем в Украине, в государстве, к сожалению, политически нестабильном, в котором органы власти возглавляют не государственные деятели-профессионалы, думающие о государстве и о его будущем, а политики, которые думают только о предстоящих выборах и руководствуются при принятии решений интересами конкретных политических и финансово-промышленных групп.

Несмотря на то, что практически все предприятия, вне зависимости от организационно-правовой формы, могут стать объектом нападения со стороны рейдеров, существует ряд факторов риска, позволяющих сделать вывод о том, что предприятие является потенциальным объектом для захвата. Традиционно к ним относят:

- неконсолидированный пакет акций (доли) - для того, чтобы поглотить такое хозяйственное общество или оказать давление на руководство достаточно провести скупку акций (доли);

- успешный бизнес, который всегда будет вызывать интерес у компаний-конкурентов;

- привлекательные активы - зачастую захваты предприятий осуществляются не с целью завладеть бизнесом, а исключительно с намерением получить права на активы предприятия (недвижимое имущество, дорогое оборудование);

- жесткая конкуренция - в этом случае захват происходит как этап конкурентной борьбы, с целью завладеть бизнесом или полностью его уничтожить;

- зависимость хозяйственной деятельности от объектов интеллектуальной собственности (торговая марка, промышленный образец, коммерческое наименование), не зарегистрированные надлежащим образом;

- конфликт между акционерами (учредителями) предприятия;

- наличие родственных/приятельских/супружеских отношений между учредителями предприятия и не закрепленные детально корпоративные отношения в соответствующих документах. Уместным будет привести слова крупного бизнесмена своего времени Джона Рокфеллера, который еще в первой половине двадцатого века сказал, что «дружба, основанная на бизнесе, лучше, чем бизнес, основанный на дружбе»;

- внутренние конфликты на предприятии, то есть конфликты между собственником и менеджерами.

Каждая рейдерская атака имеет подготовительную часть. Рейдер собирает из различных источников информацию юридического и личного характера, к примеру, о ценных активах предприятия, финансовом состоянии, структуре уставного капитала, кредиторах, дебиторах, учредителях, руководстве, нарушениях в деятельности компании. Получение рейдером информации о личных связях, конфликтах, недостатках, интересах руководства и акционеров дает возможность оказать на них в ключевые моменты захвата психологическое давление. Если у предприятия-жертвы есть ценные активы или привлекательный бизнес, то при условии рентабельности проекта может начаться этап поглощения. Схемы могут быть различными.

Рейдеры будут стремиться получить контроль над долгами предприятия-жертвы для последующего инициирования дела о банкротстве. Договорившись за вознаграждение с недобросовестным руководителем предприятия или временно исполняющим его обязанности лицом будут подписаны договоры о продаже ценных активов за бесценок, а также договоры на приобретение товара по завышенным ценам с целью формирования задолженности. Если не получается договориться с руководством, начинают искать недовольных акционеров (учредителей) желающих «насолить» руководству, другому учредителю или просто желающих передать свои корпоративные права. Далее проводится незаконное общее собрание, назначается, хоть на один день, новый руководитель с предоставлением ему полномочий заключать договоры на большие суммы.

Схемы по установлению юридического контроля над предприятием зачастую сопровождаются решениями судов, на основании которых государственные исполнители заведут на территорию рейдера.

На помощь могут прийти «друзья» - поставщики электричества, газа, воды, которые по техническим причинам прекратят снабжение. Автоматически предприятие не выполняет контракты, начинает расти задолженность в виде убытков, штрафных санкций. Если рейдер не сможет перехватить задолженность, то в любом случае такие действия ослабят предприятие-жертву.

Рейдеры отслеживают дела о банкротстве, возбужденные относительно предприятий, владеющих ценными активами. Многие предприятия могли бы быстро восстановить платежеспособность и выйти из процедуры банкротства, но судебная практика такова, что суды отстраняют руководителя от занимаемой должности и возлагают его обязанности на приближенного к рейдерам арбитражного управляющего, задачей которого будет распродажа за бесценок активов и формирование фиктивной задолженности для следующего дела о банкротстве.

Запомните, если кредитор не требует погашения долга или ликвидирован, это не значит, что вам повезло. Ваша задолженность перед ликвидированным предприятием могла быть передана по договору уступки права требования, а кредитор обратился в суд с иском о взыскании долга. Суд направит уведомление о дате заседания по неправильному адресу или проинструктированный почтальон не передаст почту. Далее суд принимает решение о взыскании денежной суммы и выдает исполнительный документ, а исполнительная служба в свою очередь не исполняет решение в течение трех месяцев. Состав для возбуждения дела о банкротстве готов, а далее...

Профессиональные рейдеры проводят рейдерскую атаку максимально скрыто. Только после сбора информации, разработки плана захвата и частичной его реализации, рейдеры начинают совершать набор открытых действий, молниеносность и масштаб которых застанет руководство и собственника предприятия-жертвы врасплох.

К примеру, Лечебно-оздоровительный корпус «Орион» на 8-й станции Большого Фонтана, рыночной стоимостью более 10 млн. дол. США, был продан налоговыми органами без уведомления собственника за 2 млн. грн. при наличии налогового долга 7 тыс. грн. Собственник узнал о продаже корпуса только после проведения аукциона, признания хозяйственным судом права собственности за покупателем и регистрации за ним права собственности в БТИ. В дальнейшем корпус был перепродан 7 раз. Судебные споры продолжаются уже более четырех лет.

Существуют признаки, по которым можно предположить, что в отношении вашего предприятия готовится захват.

1. Руководство, акционеры, предприятие стали получать по почте конверты с чистыми листами, рекламой или другой информацией без важного содержания.

Такие действия совершаются для подготовки к собранию акционеров или кредиторов в рамках дела о банкротстве, подачи в хозяйственный суд абсурдного иска, а также для других действий, требующих направление уведомления или документов по почте. На любое предприятие приходят рекламные письма и это не является безусловным свидетельством начала атаки, но секретарь (иное ответственное лицо) обязаны сообщить службе безопасности предприятия или руководству о получении сомнительных писем, а не выбрасывать их в урну.

2. Участились проверки различных государственных органов, особенно без законных на то оснований. Важным показателем является желание визитеров проверить информацию и получить документы, не относящиеся к предмету проверки и их компетенции. К примеру, проверяющие стремятся установить историю создания, приобретения тех или иных ценных активов, выявить кредиторов, дебиторов, акционеров, регистрацию авторских прав на торговую марку, изобретения и т.п.

При безосновательном желании проверить предприятие откажите проверяющим и проинформируйте письменно их руководство о незаконных действиях подчиненных. На требование предоставить документы предложите проверяющим направить официальный запрос, на который при наличии оснований ответьте мотивированным письменным отказом. Все незаконные решения госорганов необходимо своевременно обжаловать в судебном или административном порядке.

Помните, что не предоставление предприятием информации не является препятствием получения ее из других источников (работники, госорганы и др.).

3. Средства массовой информации интенсивно распространяют негативную и не соответствующую действительности информацию о компании, руководстве, учредителях. Рядом с офисом появились пикеты.

Займите жесткую позицию, ни в коем случае не прячьтесь и не надейтесь, что через несколько дней все это закончится. Выступите в СМИ с опровержением информации, подайте иски о защите чести и достоинства. Встретьтесь с трудовым коллективом предприятия, учредителями (акционерами) разъясните о необходимости консолидации усилий в борьбе против атак на предприятие.

4. Предприятие получает исковые заявления по всем возможным и невозможным основаниям. Неожиданно началась процедура банкротства. Относительно предприятия появились решения судов, о котором юрист или руководитель компании слышит впервые. На собственника или руководство компании заведено уголовное дело, сотрудника компании поместили в КПЗ без каких-либо оснований. У компании безосновательно отозвали лицензию.

Немедленно обжалуйте незаконные решения. При наличии неправосудного судебного решения направьте в соответствующие органы жалобы на судью с требованием привлечь к дисциплинарной ответственности за нарушение присяги. Если такие жалобы будут поданы совместно с другими предприятиями, пострадавшими от конкретного судьи, то результативность увеличивается в несколько раз. Цель таких действий дать понять недобросовестным представителям власти, что ни одно незаконное действие, направленное на уничтожение предприятия, не останется без жесткой реакции с вашей стороны.

Главное обращайтесь в госорганы согласно их компетенции и не начинайте писать письма (жалобы) во все инстанции обо всем, что прейдет в голову, это не даст результата, а драгоценное время будет зря потрачено.

5. Руководству компании поступило предложение продать бизнес (имущество) по цене на много ниже его реальной стоимости. Началась скупка акций компании, в том числе по многократно завышенным ценам. В различные государственные органы начали поступать жалобы о нарушении действующего законодательства, а также другие действия, направленные на препятствование осуществления хозяйственной деятельности.

Необходимо установить, кто стоит за такими действиями.

6. Началась скупка долгов предприятия, в том числе у банков и иных финансовых учреждений.

Для недопущения неконтролируемой скупки долгов предприятие должно включать в каждый договор пункт следующего содержания «Ни одна из Сторон не вправе передавать свои права и/или обязанности по настоящему договору третьим лицам без предварительного письменного на то согласия другой Стороны». В случае незаконной скупки долгов необходимо обратится в суд с иском о признании недействительными договоров.

Рейдерский захват через кредиторскую задолженность. Уничтожение предприятий во время процедуры банкротства.

 Многие рейдерские захваты на Украине осуществляются через процедуру банкротства.

Согласно Закону Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признания его банкротом» (далее – Закон о банкротстве) дело о банкротстве возбуждается хозяйственным судом при наличии необходимого состава:

Во-первых, сумма долга должна составлять не менее трехсот минимальных размеров заработной платы.

Во-вторых, требования инициирующего кредитора (кредиторов) к должнику должны быть бесспорными, а именно подтвержденные исполнительными или расчетными документами, по которым может осуществляться списание средств со счетов должника.

В-третьих, бесспорные требования должны существовать не менее трех месяцев с момента, установленного для их погашения.

После опубликования объявления о возбуждении дела о банкротстве, конкурсные кредиторы, требования которых возникли до дня возбуждения дела, в течение тридцати дней обязаны подать в хозяйственный суд письменные заявления с требованием к должнику, а также документы их подтверждающие. Закон не предъявляет требования к бесспорности требований конкурсных кредиторов, а только оговаривает необходимость подачи подтверждающих документов.

Денежные требования кредиторов в деле о банкротстве могут основываться как на реально существующей задолженности, так и на фиктивной, сфабрикованной мошенническим путем в период незаконного отстранения руководства или при участии недобросовестного руководителя либо арбитражного управляющего, вошедших в сговор с рейдерами.

Верховный суд Украины в письме от 01.08.2008 г. «О практике рассмотрения судами корпоративных споров» признал правильной правовую позицию Хозяйственного суда Харьковской области, который своим решением отказал в удовлетворении иска о признании недействительными договоров, заключенных незаконно избранным руководителем. Суд аргументировал: поскольку решение об избрании председателя правления на момент заключения спорных договоров не было признано недействительным, то он имел правовые основания на заключение таких договоров, поскольку он представлял интересы истца согласно уставу.

Верховный суд также указал, что положение ч. 3 ст. 92 ГК Украины является гарантией стабильности имущественного оборота, а также общепринятым стандартом в мировой практике, в частности, согласно Первой директивы Совета Европейских Содружеств от 9 марта 1968 г.

К тому же, ч. 2 ст. 18 Закона Украины «О регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей» установлено, что если сведения, которые подлежат внесению в Единый государственный реестр, являются недостоверными и были внесены в него, то третье лицо может ссылаться на них в споре как на достоверные.

Таким образом, при условии внесения соответствующих сведений в Единый государственный реестр, за один день осуществления своих полномочий незаконно избранный руководитель может сформировать фиктивную задолженность на десятки миллионов гривен путем заключения соответствующих договоров, которые суд будет считать законными. Единственным способом признать недействительной указанную задолженность является доведение суду факта заключения фиктивных договоров с лицом, которое знало или не могло не знать об отсутствии полномочий у руководителя предприятия-жертвы на момент подписания таких договоров, что практически является невозможным.

Мы не говорим о привлечении мошенников к уголовной ответственности, что дало бы возможность признать договоры недействительными в связи с их фиктивностью или злоумышленной договоренностью сторон. Как показывает практика, органы прокуратуры очень пассивно расследуют рейдерские уголовные дела, в том числе по преступлениям против государственной собственности.

Сегодня предприятия в Украине не застрахованы от процедуры банкротства, в том числе, начатой на основании фиктивной задолженности.

Закон Украины о банкротстве состоит из 53 статей, руководствуясь которыми суд с легкостью может отстранить руководителя от занимаемой должности, ввести санацию с обязательной передачей всех полномочий органов управления арбитражному управляющему, передать за бесценок активы должника фиктивному инвестору и т.д.

Нормы Закона Украины о банкротстве и судебная практика по делам о банкротстве одесских предприятий, дает основание утверждать, что восстановить платежеспособность предприятия можно только при наличии у судьи, арбитражного управляющего, государственного органа по вопросам банкротства и кредиторов большого желания возродить предприятие и сохранить его целостность.

Приведем несколько примеров применения Закона о банкротстве:

1. ОАО «Холдинговая компания «Краян» (100% акций принадлежит государству). Дело о банкротстве ОАО возбуждено в 1999 году. Управляющим санацией назначен руководитель предприятия, который возродил производство и начал погашать задолженность. Хозяйственный суд посчитал, что руководитель ненадлежащим образом выполняет свои обязанности, в связи с чем в 2006 году отстранил его и назначил управляющего санацией, который в течении нескольких месяцев сформировал задолженность на 25 млн. грн., и при поддержке хозяйственного суда передал «инвестору» единственный сборочный цех площадью 51000 кв.м (5,1 га) за 2 млн. грн. Цех два раза перепродан, а хозяйственный суд принял решение выселить ОАО, что приведет к прекращению производства, увольнению более 500 работников и полному банкротству. Сегодня в производстве хозяйственного суда находится второе дело о банкротстве, в котором полностью признана задолженность на 25 млн. грн....

Не исключено, что ВАТ ХК «Краян» ждет судьба предприятия, о котором пойдет речь ниже.

2. АО «Машиностроительное производственное объединение «Орион» (50%+1 акция принадлежит государству). Дело о банкротстве возбуждено в 2004 году. Инициирующий кредитор подал заявление о возбуждении дела о банкротстве и признании его кредитором на сумму 778 320,00 грн. Суд вынес определение, в описательной части которого подтвердил сумму заявленных требований, но в резулятивной части признал требования кредитора на сумму 7 002 606,48 грн. (в 10 раз больше заявленной), что дало кредитору более 50% голосов на сборах (комитете) кредиторов. Суд не допустил описку, просто был «нарисован» другой договор, и попал он в материалы дела не в судебном заседании, и не через канцелярию... Через год Высший хозяйственный суд отменил незаконное определение.

Далее, хозяйственный суд трижды выносил определения об отстранении руководителя от занимаемой должности и возложении его обязанностей на приближенного к рейдерам арбитражного управляющего, что привело к захвату всех территорий предприятия. Вышестоящие судебные инстанции отменили незаконные определения, но за время физического удержания территорий АО МПО «Орион» рейдеры вырезали на металлолом все оборудование, это 1165 единиц, сорвали металлическую плитку с полов, вывезли все товарно-материальные ценности, оставили полностью пустыми цеха и склады.

Таких примеров по Украине тысячи. И это при том, что контрольный пакет акций указанных акционерных обществ принадлежит государству. Если предприятие принадлежит частному капиталу и оно взято в рейдерскую разработку, то заинтересовав сговорчивый судебный (административный) ресурс, с ним покончат намного быстрее.

Процедура банкротства опасна также по причине назначения приближенного к рейдерам арбитражного управляющего, который получает доступ к документам и право направлять различные обращения от имени предприятия-жертвы с целью сбора информации. После выявления нарушений закона и иных недостатков в деятельности предприятия, рейдерская атака усиливается вплоть до возбуждения уголовного дела против руководителя.

Очевидно, что начинать работу по защите предприятия от рейдерского захвата нужно заранее, а не после того, как сформирована многомиллионная фиктивная задолженность, все активы несколько раз перепроданы, а к воротам предприятия приехали крепкие ребята исполнять «законное» решение суда. Так проще, дешевле и надежнее.

Структурирование компании, как метод защиты от рейдерских атак.

В Одесской области, как и в других регионах Украины, открыто действуют рейдерские группировки, которые, слившись в единые формирования с некоторыми коррумпированными представителями власти, открыто нарушая нормы действующего законодательства, захватывают и уничтожают предприятия.

Действия (бездействие) руководителей центральных и местных органов власти дают основания утверждать, что рейдерские сообщества будут чувствовать свою безнаказанность еще длительное время, а бизнесу следует ожидать рост количества рейдерских захватов.

Защититься от рейдеров можно. Для этого необходимо изучить рейдерские схемы захвата, разработать превентивные меры защиты. Ниже рассмотрим один простой, но действенный метод превентивной защиты от рейдерских атак и банкротства - структурирование бизнеса.

Основной целью структурирования бизнеса является создание нескольких юридических лиц, первое из которых будет осуществлять основную хозяйственную деятельность (производство), второе приобретать сырье и материалы, перепродавая их первому, третье будет продавать готовую продукцию, четвертое владеть на праве собственности строениями, землей, станками, автомобилями, объектами интеллектуальной собственности (торговой маркой), передавая их в пользование первым трем.

Второе и третье предприятия создаются с целью накапливания обязательств перед покупателями готовой продукции и поставщиками сырья и материалов.

Особое внимание необходимо уделить созданию и деятельности четвертого предприятия, собственника имущества. Наиболее устойчивой организационно-правовой формой от рейдерских атак является общество с ограниченной ответственностью и частное предприятие, но при условии грамотного написания устава.

Деятельность частных предприятий регулируется ст. 113 Хозяйственного кодекса Украины и общими нормами. Полномочия руководящих органов, ответственность учредителей и т.п. будут регулироваться уставом, поскольку специальных норм закон не содержит. Обратим внимание на то, что с 2004 года учредителями частного предприятия могут быть несколько физических или юридическое лицо.

Деятельность обществ с ограниченной ответственностью детально регулируется Гражданским и Хозяйственным кодексами Украины, Законом Украины «О хозяйственных обществах».

Статья 149 Гражданского кодекса предоставляет право обращения взыскания на часть имущества общества с ограниченной ответственностью, пропорциональную части участника общества в уставном капитале, по его личным долгам. Кредиторы такого участника имеют право требовать от общества выплат стоимости части имущества общества, пропорциональной части должника в уставном капитале общества, или выдела соответствующей части имущества для обращения на него взыскания.

При регистрации четвертого предприятия - собственника имущества в форме ООО, приведенная выше норма позволяет извне вмешиваться в деятельность предприятия, нарушая его стабильность и стабильность первых трех предприятий, которым имущество передается в пользование. Аналогичной нормы относительно частного предприятия законодательство не содержит.

Если учредителем четвертого предприятия является физическое или юридическое лицо, которое имеет риск непогашения собственных долгов, следует регистрировать частное предприятие. В иных случаях также ООО.

На четвертом предприятии следует уделить большое внимание системе экономической безопасности, юридическому анализу заключаемых договоров, защите коммерческой тайны, хранению печати, учредительных, правоустанавливающих и иных документов, работе с контролирующими органами и т.д. Сделать это проще в силу узкой специализации предприятия, небольшого количества работников, минимального документооборота.

Договоры с энергоснабжающими организациями и поставщиками коммунальных услуг должны заключать арендаторы помещений, тем самым максимально освободив четвертое предприятие от накапливания обязательств перед третьими лицами. Обязательства по земельному налогу и другие платежи необходимо контролировать и стабильно погашать.

В случае структурирования акционерного общества с большим количеством акционеров передачу активов четвертому предприятию желательно производить по стоимости, приближенной к рыночной, подтвержденной оценкой. Иначе рейдеры и акционеры могут использовать факт продажи активов по заниженной цене для давления на руководство.

Таким образом, при структурировании бизнеса, одни предприятия у нас будут накапливать обязательства, а другие активы. Любая атака на предприятие, владеющее активами, будет легко отбита в силу отсутствия неконтролируемых долгов, невозможности втянуть предприятие в процедуру банкротства и налаженной системе безопасности. Атака на предприятие с долгами будет бессмысленной по причине отсутствия активов. Но если она началась и блокирует работу предприятия, быстро регистрируется новое предприятие, заключаются договоры аренды строений, станков, автомобилей и продолжается хозяйственная деятельность, а предприятие-жертва отдается рейдерам на «съедение».

Защищенность активов можно увеличить за счет передачи каждого отдельного строения, группы строений, транспортных средств, объектов интеллектуальной собственности самостоятельным юридическим лицам. В таком случае рейдерам для захвата активов необходимо прорабатывать каждое предприятие, что существенно удорожает захват или делает его невозможным.
В случае заключения договора займа, кредита, поручительства других договоров и передаче в обеспечение активов предприятия в залог (ипотеку) мы не подвергаем риску другие активы, на которые также может быть обращено взыскание при недостаточности средств, полученных от реализации заложенного имущества.

Разделение активов является экономически целесообразным. При необходимости продажи одного из объектов недвижимости достаточно передать корпоративные права предприятия, тем самым уменьшаются расходы по оформлению, сохраняются дорогостоящие разрешения и согласования, выданные непосредственно собственнику строения, что увеличивает привлекательность и стоимость объекта.

Предприятия, задействованные в структурировании, не должны владеть корпоративными правами друг друга, а все должны принадлежать головной компании (компаниям).

Изложенный метод структурирования бизнеса сложно реализовать, если часть корпоративных прав предприятия принадлежит государству.

Дополнительный метод защиты активов можно перенять у рейдеров. Приобретенное в собственность имущество несколько раз перепродается между своими компаниями, вторая и последующие компании приобретают статус добросовестного приобретателя. В дальнейшем можно ликвидировать одну из цепочек (предприятие) с целью исключения возможности применения последствий недействительности сделок – реституции. Этот метод может использоваться также при приобретении активов у предприятия, со стороны которого начались недобросовестные действия по возврату имущества, или против которого началась рейдерская атака.

О необходимости защиты объектов интеллектуальной собственности (торговой марки, знака для товаров).

Многие компании при осуществлении хозяйственной деятельности создают объекты интеллектуальной собственности, к которым относятся научное открытие, изобретение, полезная модель, промышленный образец, коммерческое наименование, торговая марка (знак для товаров и услуг) и другие объекты, являющиеся таковыми согласно действующему законодательству.

Компании тратят много сил для завоевания имени на рынке, «раскрутки» торговой марки (знака для товаров и услуг), разработке новой продукции и технологий производства, но часто не уделяют внимание защите созданных объектов интеллектуальной собственности.

В практике часты случаи, когда уволившийся менеджер предприятия или вышедший из состава учредитель, начинают собственный аналогичный бизнес и регистрируют на свое имя объекты интеллектуальной собственности, разработанные и «раскрученные», но не зарегистрированные предприятием по месту предыдущей деятельности. Естественно, в дальнейшем начинается борьба за клиентов.

Регистрация объекта интеллектуальной собственности лицом, не имеющим на него прав, может осуществиться с целью использования объекта в собственном бизнесе, уничтожения конкурента, вымогательства материального вознаграждения за использование.

При наличии у честного бизнесмена ценных активов рейдер, после регистрации прав, обратиться в суд с иском о взыскании материального ущерба за использование уже его объекта интеллектуальной собственности, а также заявит требование о запрете использовать такой объект. Указанный случай приводит к блокированию деятельности предприятия и формированию задолженности.

Рейдеры в большинстве случаев не вникают в суть рационализаторских предложений, изобретений и т.п., а регистрируют права на торговую марку (знак для товаров и услуг), разработанную и используемую предприятием-жертвой.

Глава 44 Гражданского кодекса Украины полностью посвящена праву интеллектуальной собственности на торговую марку (знак для товаров и услуг).

Торговой маркой может быть любое обозначение или любая комбинация обозначений, которые пригодны для отделения товаров (услуг), которые производятся одним лицом, от товаров (услуг), которые производятся другими лицами. Такими обозначениями могут быть, в частности, слова, буквы, цифры, изображающие элементы, комбинации цветов.

Приобретение права интеллектуальной собственности на торговую марку подтверждается свидетельством. Объем правовой охраны торговой марки определяется приведенным в свидетельстве ее изображением и перечнем товаров и услуг.

Получив свидетельство, правообладатель торговой марки приобретает большой объем прав, а именно: право на использование торговой марки; исключительное право разрешать использование торговой марки, в том числе путем заключения договоров; исключительное право препятствовать неправомерному использованию торговой марки, в том числе запрещать такое использование; другие права интеллектуальной собственности, установленные законом.

Торговая марка (знак) регистрируется для определенных видов товаров и услуг, относительно которых ее предусмотрено применять. Если торговая марка указана иной компанией на товаре или при предоставлении услуги, относительно которых она не зарегистрирована, то такие действия не будут считаться нарушением прав интеллектуальной собственности.

Заключение договора аренды без потери права собственности на строение.

Статьями 778 Гражданского кодекса Украины и 23 Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» установлено, что если в результате улучшения арендованного имущества, сделанного по согласию арендодателя, создана новая вещь, арендатор становиться ее сособственником. Доля арендатора в праве собственности соответствует стоимости его затрат на улучшение, если иное не установлено договором.

Законодательством не установлены четкие параметры, по которым можно определить создание новой вещи в результате улучшений арендованного имущества. Отсутствие четких правил приводит к различному толкованию и применению указанных норм права.

Вывод о создании новой вещи делает суд, основываясь на заключении эксперта. Суд может придерживаться позиции, что создание нового недвижимого имущества может быть произведено только в случае реконструкции здания. В других случаях замена дверей, ремонт пола, покраска стен и перепрофилирование старого общежития в качественные офисные помещения будет являться созданием нового имущества, поскольку помещение кардинально изменилось по качественным и функциональным признакам. Первая и вторая позиция имеют право на существование, что подтверждается судебной практикой.

Таким образом, арендатор, проведя с согласия арендодателя ремонт помещения, может обратиться в суд с иском о признании права собственности на часть арендованного имущества. Владение, пользование и распоряжение имуществом будет осуществляться сособственниками по их согласию.

Новый сособственник может начать судебные споры по признанию недействительными договоров аренды, заключаемых без его согласия, а также совершать другие действия, направленные на создание невыносимых условий. Таким способом новый собственник будет шантажировать первоначального собственника с целью обязания его выкупить долю по цене, превышающей рыночную, или просто ставить вопрос о выделе его доли.

Для недопущения вышеуказанных негативных последствий необходимо составлять грамотный договор аренды, а не заполнять взятый с Интернета типовой. В договоре обязательно должно быть указано, что все неотделимые улучшения, а также новая вещь, созданная в результате улучшения арендованного имущества, являются (становятся) собственностью только арендодателя.