Si vis pacem, para bellum (хочешь мира – готовься к войне) В этой статье мы хотели бы рассмотреть основные подходы к недружественным поглощениям (рейдерству), а также выделить наиболее эффективные методы профилактики и борьбы с ними.

Под недружественным поглощением принято понимать захват компании или актива, то есть установление над ними юридического и физического контроля вопреки воле их собственника.

От недружественного поглощения следует отличать очень популярный на Западе гринмейл (или корпоративный шантаж), который проявляется в различных мероприятиях миноритарного акционера (или участника) с целью вынудить общество купить его акции (долю) по цене, существенно превышающей рыночную стоимость. Хотя в Украине гринмейл менее популярен, чем в странах Запада, украинским компаниям следует опасаться и вовремя реагировать на подобные действия, так как при определенных обстоятельствах гринмейл может перерасти в полноценную рейдерскую атаку. С другой стороны, неудачная рейдерская атака может превратиться в гринмейл, направленный на возвращение рейдером потраченных на неудачную атаку денег.

Ионцев М. Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэй. – М.: Ось-89, 2006 г. – С. 15.

В странах Запада недружественные поглощения в большинстве случаев являются легальным явлением, которое может даже одобряться обществом как фактор повышения конкуренции и экономического роста. В Украине же такая деятельность зачастую имеет нелегальные основания, либо же основывается на злоупотреблении правом или манипуляциях, связанных с пробелами в законодательстве (квазизаконная деятельность). Таким образом, недружественные поглощения в Украине, как правило, сопровождают передел собственности, основываются на незаконных или квазизаконных действиях.

Исторически рейдерство имеет в Украине свои юридические и экономические предпосылки. Среди основных следует в первую очередь отметить несовершенство законодательства и низкий уровень правовой культуры. При этом развитие постсоветской экономики (в докризисный период) способствовало сосредоточению большого количества свободных денег в руках новых капиталистов, которые, как и свойственно этапу первичного накопления капитала, не обращали особого внимания на этические аспекты ведения бизнеса. В условиях отечественной правовой реальности многие из них решили вкладывать эти деньги не в начало и развитие собственного бизнеса, а в захват готовых бизнес-проектов, что изначально намного легче и более выгодно, не правда ли?

Первая волна рейдерства прокатилась в Украине в середине 90-х годов, накрыв собой самую легкую добычу рейдера – приватизированные предприятия в первую очередь в форме открытых акционерных обществ, уставной капитал которых распределялся между множеством миноритарных акционеров (как правило, ими были сотрудники таких предприятий). В результате рейдеры за совсем небольшие деньги сосредотачивали в своих руках консолидированные пакеты акций предприятий и впоследствии получали несоизмеримо большие доходы.

Вторая волна рейдерства в Украине характеризовалась отъемом собственности у владельцев уже консолидированных пакетов акций. Такие мероприятия обходились рейдерам намного дороже, но все равно в их случае цель оправдывала средства. Даже появилось изречение, что стоимость предприятия равняется стоимости средств, требуемых для его захвата, а совсем не рыночной его стоимости.

Также следует отметить коррумпированность органов государственной власти, в первую очередь правоохранительных органов, отсутствие выработанной практики уголовно-правовой квалификации рейдерских действий, широкую законодательную защиту «добросовестного приобретателя», а также размытую грань между уголовным преступлением и хозяйственными отношениями, чем зачастую пользуются недобросовестные представители правоохранительных органов, мотивируя отказы возбуждения уголовных дел против рейдеров.

Хотя пик недружественных поглощений уже позади, они все еще являются неотъемлемой частью современной корпоративной реальности Украины. Этому способствует массовая коррупция и правовой нигилизм, которые нивелируют даже самые прогрессивные изменения в законодательстве. Конечно, мы уже не говорим о временах, когда большинство корпоративных конфликтов решалось силовыми и откровенно криминальными способами, но все же очень многие рассматривают квазизаконные способы приобретения бизнеса как абсолютно нормальную практику. Характеризируя рынок недружественных поглощений в Украине, не следует забывать и о политическом аспекте этого явления. Так, очередная смена власти приводит к переделу собственности с использованием политической конъюнктуры.

При всем этом, следует отметить и некоторые положительные тенденции на рынке слияний и поглощений Украины: повысился общий уровень правовой культуры, собственники бизнеса стали значительно больше внимания уделять защите своего дела, совершенствовалось законодательство. Так, были приняты очень важные положения, которыми подсудность корпоративных споров была передана хозяйственным судам, также невозможной стала консолидация контрольного пакета акций без уведомления остальных акционеров, существенно усовершенствовалась процедура банкротства и многое другое.

Помимо этого, волну рейдерства приостановил и мировой финансовый кризис, ограничивший объем свободных средств, которые могли бы быть использованы для рейдерских целей, а большинство украинских компаний (потенциальных объектов рейдерских атак) стали менее привлекательны для недружественных поглощений.

Однако с восстановлением экономики, что наблюдается сегодня, очень вероятно, что рейдеры «восстанут из пепла», и с новой силой приступят к своему делу. Ввиду этого украинским компаниям следует хорошо позаботиться о своей экономической безопасности.

В обобщенном виде можно выделить такие основные тактики, используемые рейдерами для захвата предприятий:

• консолидация контрольного пакета акций (доли), с тем чтобы получить контроль над предприятием;

• осуществление действий, направленных на отчуждение активов без установления контроля над самим предприятием. В этом случае активы несколько раз перепродаются, и предъявить претензию к окончательному собственнику зачастую сложно;

• консолидация кредиторской задолженности (долгов) предприятия, с тем чтобы оказывать давление на предприятие с целью получения контроля над ним, или чтобы инициировать процедуру банкротства, вследствие которой получить желаемое предприятие или актив.

Следует отметить также, что борьба с рейдерством является комплексом мер, который включает в себя, помимо правовых механизмов, также административные (физическая охрана бизнеса), PR-механизмы (пропаганда имеет большое значение, как для успеха рейдерской атаки, так и для эффективной защиты от таких атак), и другие аспекты. В рамках этой статьи мы хотели бы остановиться именно на правовых механизмах защиты от недружественных поглощений, не приуменьшая при этом достоинства остальных аспектов защитных механизмов.

В зависимости от времени внедрения защитных механизмов (до или после начала рейдерской атаки) их принято разделять на превентивные и оперативные. Первые внедряются компанией до возникновения угрозы недружественного поглощения и направлены на минимизацию рисков такого поглощения, ко вторым компания прибегает, когда рейдер начал нападение.

Борьба с рейдерством – это комплекс мер, который включает в себя, помимо правовых механизмов, также административные, такие как физическая охрана бизнеса, PR-механизмы (пропаганда имеет большое значение, как для успеха рейдерской атаки, так и для эффективной защиты от таких атак), и другие аспекты

I. Превентивные способы защиты от недружественных поглощений

Важность превентивных способов защиты от рейдерства переоценить сложно. Очевидно, бороться с угрозой рейдерского захвата следует заранее, так как это и дешевле, и значительно эффективней. Тем более, что корпоративная практика выработала большое количество правовых способов борьбы с рейдерством. И хотя абсолютной панацеи не существует, имплементация комплекса основных превентивных мер может существенно снизить привлекательность компании в глазах рейдеров.

Не смотря на это, очень часто собственники бизнеса пренебрегают превентивными мерами защиты от рейдерства, так как это требует определенных организационных усилий и материальных затрат. Многие компании еще не прибегают к услугам профессиональных консультантов, способных заранее имплементировать эффективные способы защиты от рейдерства, считая это дорогим, а часто и бесполезным, удовольствием. Их мнение резко меняется, когда на пороге компании появляется рейдер, и бизнес начинает уходить из рук его собственников.

На этом этапе защитные меры обходятся уже намного дороже, если в них вообще имеется смысл. Затраты на внедрение превентивных механизмов защиты от рейдерства оказываются несоизмеримо малы, учитывая, что на кону стоит весь бизнес компании. Имплементация превентивных мер защиты от рейдерства, помимо своей основной цели, как правило, имеет и другие положительные для компании последствия, такие как повышение управляемости компании и соответственно рост ее рыночной стоимости.

Распространенным является стереотип, согласно которому атакам рейдера подвергаются только большие предприятия, однако это дань истории. Учитывая то, что на сегодня в Украине акции (доли) больших предприятий в основном консолидированы в руках крупных финансово-промышленных холдингов, которые не по зубам рейдерам и которые сами иногда выступают в роли рейдеров, мишенью рейдера становится как раз средний и даже малый бизнес. Средний и малый бизнес обладают сравнительно небольшим финансовым ресурсом, что не позволяет им эффективно аккумулировать средства для оперативных мер защиты от рейдеров. Таким образом, внедрение профилактических мер защиты является критически важным именно для этого бизнес-сектора.

Сергей Бенедисюк

юрист отдела налоговых и юридических услуг

PwC в Украине

Игорь Яцишин

младший юрист отдела налоговых и юридических услуг

PwC в Украине