Необходимо получить индивидуальную налоговую консультацию?

В отличие от налоговых разъяснений, которые налоговые инспекции предоставляли согласно пп. 4.4.2 Закона «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами» задачей индивидуальной налоговой консультации является не толкование норм действующего законодательства (полномочия на это принадлежат КСУ), а помощь в практическом использовании налогоплательщиком действующего законодательства. Отталкиваясь от этой глобальной задачи налоговой консультации, и следует формулировать для себя цель ее получения. Например, такой целью может быть определение объекта налогообложение для конкретной операции, выяснение наличия или отсутствия налоговых обязательств при ее осуществлении, выяснение процедурных моментов заполнения и подачи налоговой отчетности, проведения регистрации, получения бюджетного возмещения и проч.

2. Максимально точно сформулировать вопросы, ответы на которые должна дать налоговая консультация

Отталкиваясь от этой цели, следует формулировать обращение о предоставлении налоговой консультации и вопросы, подымаемые в нем. Поскольку консультация носит индивидуальный характер, то вполне позволительным является указание каких-либо индивидуальных особенностей осуществления спорной операции, освещение которых не позволит в дальнейшем налоговикам ссылаться на то, что консультация была предоставлена без учета этих особенностей.

Вопросы также следует формулировать с привязкой к конкретной индивидуальной практической ситуации. При этом желательно формулировать их так, чтобы ответ на них мог быть либо «да», либо «нет». Например, будет ли в данном случае возникать объект обложения налогом, возможно ли применение налоговой льготы к этой операции, относятся ли затраты, понесенные в результате осуществления операции к расходам налогоплательщикам и проч. Иначе есть риск получить слишком широкий ответ на свой вопрос, который будет больше походить на цитирование действующих норм, а не помощь в их практическом применении.

3. Оформить и отправить обращение о предоставлении налоговой консультации

П. 52.3 НК предусматривает возможность получения консультации как в устной, так и в письменной форме, а Закон от 07.07.2011 вводит еще и электронную форму. Но так как факт предоставления устной консультации доказать сложно, а форма электронной консультации, как и обращения за ее предоставлением еще не ясны, то наиболее популярной и проверенной есть и, наверное, будет письменная форма. Оформляя обращение в письменной форме, следует указать наименование, местонахождение и регистрационные данные налогоплательщика. Обращение должно быть подписано руководителем предприятия или другим лицом, уполномоченным представлять интересы юрлица без доверенности или лицом, действующим по доверенности, и скреплено печатью юрлица. Само же содержание обращения оформляется в произвольной форме.

Отправлять его желательно письмом с уведомлением о вручении, поскольку срок для предоставления ответа согласно Закону от 07.07.2011 будет отсчитываться с момента получения письма, а не с момента его отправки.

Согласно Закону от 07.07.2011 срок для предоставления налоговой консультации составляет 30 календарных дней со дня получения налоговиками соответствующего обращения. До вступления указанного Закона от 07.07.2011 в силу, в отношении сроков следует руководствоваться нормами Закона «Об обращении граждан», поскольку налоговая консультация предоставляется по обращению налогоплательщика. Обращение же является категорией, используемой именно в Законе «Об обращении граждан». При этом распространение указанного Закона на юридических лиц возможно по аналогии.

Определения закона, устанавливающего сроки предоставления консультаций важно в свете наличия Закона «О доступе к публичной информации», устанавливающего несколько иные сроки получения информации. Но поскольку Закон «О доступе к публичной информации» устанавливает сроки для предоставления ответов на запросы, а не на обращения, то его применение к рассматриваемым правоотношениям не возможно. На то, что консультация предоставляется в сроки, установленные для предоставления ответов на обращение граждан к органам государственной власти, кстати, указывает и ГНАУ в письме от 21.01.2011 года №1600/7/10-1017/220.

Согласно ст. 20 Закона «Об обращении граждан» обращения граждан рассматриваются и решаются в срок не более одного месяца со дня их поступления, а не требующие дополнительно изучения – немедленно, но не позже 15 дней со дня получения. Так что сроки предоставления консультации по Закону от 07.07.2011 практично идентичны тем, что определены для получения ответов на обращения граждан, но они не предусматривают возможности продления срока предоставления консультации на срок до 15 дней, как это было возможно при применении Закона «Об обращении граждан».

5. Проверить консультацию по форме и содержанию

Получив долгожданную налоговую консультацию следует не только внимательно прочесть написанное, но и критически проанализировать обоснованность позиции налоговиков, сопоставив ответ как с собственными ожиданиями, так и с положениями приведенных норм законодательства. Исходя из норм законодательства и назначения налоговой консультации, она не может:

– противоречить нормам законодательств или экономическому содержанию налога;

– не содержать ссылок на конкретную статью или пункт акта законодательства, по которому она предоставляется;

– содержать толкование норм, расширяющее или сужающее их содержание;

– не содержать никаких практических выводов и/или рекомендаций для налогоплательщика.

Помимо содержания, следует обратить внимание и форму предоставленной налоговой консультации. Как следует из письма ГНАУ от 21.01.2011 года №1600/7/10-1017/220, налоговая консультация должна соответствовать требованиям Типовой инструкции по делопроизводству в органах ГНС, разработанной согласно постановлению КМУ от 17.10.97 года №1153. То есть, она должна содержать наименование учреждения, код учреждения, код формы документа, дату, индекс, заголовок к тексту, текст, подпись и другие реквизиты, установленные для официальных документов госорганов. Исходя из норм Закона «Об обращении граждан» налоговая консультация должна быть подписана руководителем органа ГНС или лицом, исполняющим его обязанности.

Согласно ст. 42 НК налоговая консультация должна быть направлена налогоплательщику по его адресу заказным письмом с уведомлением о вручении или лично вручены налогоплательщику или его законному или уполномоченному представителю.

6.1. Согласится с налоговой консультацией и действовать согласно предложенных в ней рекомендаций

Если ответ органа ГНС на заданный вопрос Вас полностью устроил, то можно смело действовать согласно предоставленным выводам и/или рекомендациям. Согласно п. 53.1 НК налогоплательщика, действовавшего согласно налоговой консультации, предоставленной в письменной форме (по Закону от 07.07.2011 это касается и электронной формы), нельзя привлечь к ответственности. Причем даже в том случае, если в дальнейшем консультация была изменена или отменена. Правда, в последнем случае, он не освобождается от обязанности самостоятельно уточнить налоговое обязательство и подать уточняющие расчеты.

Право обжалования индивидуальной налоговой консультации, изложенной в письменной форме (по Закону от 07.07.2011 еще и в электронной форме), предусмотрено п. 53.3 НК. Консультация обжалуется как акт индивидуального действия в административном суде. Основание для обжалования – противоречие консультации нормам и содержанию соответствующего налога или сбора.

При формулировании исковых требований, следует исходить из того, что административный суд может лишь признать консультацию недействительной. Требовать же от суда дать свое толкование спорной операции налогоплательщик не может. Но он может изложить свое видение в мотивировочной части искового заявления, которая может «перекочевать» в мотивировочную часть решения суда.

7. Получить налоговую консультацию, соответствующую решению суда

Получив решение суда о признании налоговой консультации недействительной, налогоплательщику следует снова обратится в орган ГНС, выдавший оспоренную консультацию. Теперь такая консультация должна быть предоставлена с учетом заключений суда.