учредитель ООО собирается существенно уменьшить уставной капитал (УК) для того, чтобы потом продать эту долю по заниженной цене другому лицу. Большая часть УК принадлежит юрлицу, небольшой хвостик – физлицу. У меня опасения в плане применения норм Налогового кодекса для этой операции. Данное ООО является также учредителем другого ООО. В результате получается закольцованность УК в трех ООО и, соответственно, изменения коснуться всех трех ООО.

Огромная просьба поделиться мнением: учредитель ООО собирается существенно уменьшить уставной капитал (УК) для того, чтобы потом продать эту долю по заниженной цене другому лицу. Большая часть УК принадлежит юрлицу, небольшой хвостик – физлицу. У меня опасения в плане применения норм Налогового кодекса для этой операции. Данное ООО является также учредителем другого ООО. В результате получается закольцованность УК в трех ООО и, соответственно, изменения коснуться всех трех ООО.

При уменьшении уставного капитала «серединного» ООО (назовем его ООО-2) интересы третьего ООО (ООО-3), корпоративными правами в котором владеет ООО-2, с юридической точки зрения никак не затрагиваются, так как уменьшение уставного капитала ООО-2 никоим образом не повлияет на ООО-3. Поэтому последнее ООО оставим в покое и рассмотрим налоговые последствия уменьшения уставного капитала для ООО-2 и для ООО-1, собственник которого намерен в дальнейшем продать долю ООО-1 в ООО-2.

Кроме того, следует отметить, что вопрос обложения операций с корпоративными правами в НК практически не претерпел изменений по сравнению с Законами «О налогообложении прибыли предприятий» (далее – Закон о прибыли) и «О налоге на добавленную стоимость» (далее – Закон о НДС). Для начала разберемся с тем, что произошло в момент внесения ООО-1 средств в уставной капитал ООО-2. В результате такой операции ООО-1 получило корпоративные права на ООО-2, а ООО-2 – средства в оплату таких корпоративных прав, которые составили ее уставной фонд.

Согласно п. 4.2.5 Закона о прибыли, скорее всего, действовавшего тогда, суммы средств или стоимость имущества, поступающая налогоплательщику в виде прямых инвестиций или реинвестиций в корпоративные права, эмитированные таким налогоплательщиком, не включаются в состав доходов. Идентичная норма содержится в п. 136.1.3 НК. То есть для ООО-2 как эмитента корпоративных прав эта операция налоговых последствий не имела.

Для ООО-1 такая операция, казалось бы, должна рассматриваться как приобретение корпоративных прав, а следовательно, подпадать под определение расходов, поскольку согласно п. 153.8 НК таковыми считается сумма средств или стоимость имущества, уплаченная налогоплательщиком покупателю корпоративных прав как компенсация их стоимости (п. 7.6.3 Закона о прибыли). И большинство налогоплательщиков раньше так и делала, а ГНАУ своими письмами это поощряла (см., напр., письмо ГНАУ от 19.03.2008 г. №2466/6/15-0216). Но украинский суд в лице ВАСУ решил иначе, определив, что такие действия следует рассматривать не как покупку корпоративных прав, а как обмен средств или имущества на корпоративные права.

К такому выводу, во всяком случае, пришел ВАСУ в информационном письме от 20.07.2010 г. №1112/11/13-10, который сослался на постановление ВАСУ от 30.10.2008 г. №К-27444/06, оставленное в силе ВСУ, как на образцовое. В этом постановлении суд обратил внимание на то, что согласно п. 7.6.3 Закона о прибыли расходами считается сумма средств, уплаченная налогоплательщиком продавцу. В тоже время приобретение корпоративных прав в обмен на средства или имущество является инвестицией согласно п. 1.28 Закона о прибыли. А именно прямой инвестицией, предусматривающей снесение средств или имущества в обмен на эмитированные корпоративные права.

Таким образом, внесение средств в обмен на корпоративные права, эмитированные юридическим лицом, осуществляется как прямая инвестиция, то есть на возвратной основе, а не продается как товар покупателем. А потому отнесение суммы средств, уплаченных как взнос в уставный капитал, в состав расходов по операциям с ценными бумагами является неправомерным.

Учитывая, что ни определение «расходов» для целей операций с ценными бумагами и корпоративными правами, ни «прямой инвестиции» в НК не изменились, основания для изменения указанной судебной практики нет. А значит, внесение ООО-1 средств в уставный капитал ООО-2 на налоговые обязательства ООО-1 также не повлияло (по сути, вся операция как бы «прошла мимо» налога на прибыль). И даже в особом учете операций с корпоративными правами, ведение которого предусмотрено п. 7.6.1 Закона о прибыли и п. 153.8 НК, это не отобразилось.

Упомянутое постановление ВАСУ от 30.10.2008 г. №К-27444/06 имеет самое непосредственное значение для теперешней ситуации с уменьшением уставного капитала. Ведь, по сути, при его уменьшении происходит упомянутый возврат инвестиций, внесенных в обмен на корпоративные права. И следуя логике ВАСУ: раз операция по приобретению корпоративных прав не считалась расходной, то операция по возврату этих средств не может считаться доходной. Действительно, согласно п. 136.1.13 НК средства или имущество, которые возвращаются владельцу корпоративных прав, эмитированных юридическим лицом, в том числе, в случае уменьшение размера уставного фонда такого лица, но не выше стоимости приобретения пая, не учитывается в доход для определения объекта налогообложения. То есть при уменьшении уставного капитала ООО-2 у ООО-1 доход не возникнет.

Но возникают ли расходы у ООО-2, возвращающего часть уставного капитала участнику? По мнению ГНАУ, изложенному в ответе на вопрос от 25.02.2011 г. (см. Единую базу налоговых знаний), если АО частично возвращает акционерам взносы в уставный фонд, то расходов, учитываемых при определении объекта налогообложения, в этого общества не возникает. Аналогично, судя по всему, обстоят дела и с уменьшением уставного капитала ООО.

Так что с точки зрения налога на прибыль никаких налоговых последствий ни для ООО-1, ни для ООО-2 при уменьшении уставного капитала не будет.

А вот продажа ООО-1 корпоративных прав в ООО-2 будет считаться доходом от операций с корпоративными правами. Такой доход должен быть отражен в отдельном финансовом учете операций с корпоративными правами ООО-1. И если других операций по приобретению корпоративных прав (не связанных с приобретением корпоративных прав у эмитента) в отчетном периоде у ООО-1 не будет, то налог на прибыль необходимо будет уплатить с суммы сделки по продаже корпоративных прав в ООО-2.

Что касается НДС, то согласно п. 196.1.1 НК (так же, как и п. 3.2.1 Закона о НДС) операции по выпуску (эмиссии), размещения в любой форме управления и продаже (погашения, выкупа) за средства ценных бумаг, а также корпоративных прав, выраженных в иных формах, не являются объектом обложения НДС.

Особо «ушлые» налоговики, правда, пытались в свое время трактовать операции по возврату участнику товарно-материальных ценностей, которые ранее были внесены в уставной капитал предприятия, как передачу прав собственности на эти ТМЦ, а следовательно, подводить их под определение поставки с обложением НДС по полной. Но даже среди налоговиков эта точка зрения популярности не приобрела, косвенным подтверждением чему служит письмо ГНАУ от 17.09.2009 г. №11226/5/16-1516, касающееся увеличения уставного капитала.

В отношении же эмиссии корпоративных прав, а также их продажи все предельно ясно – обложению НДС они не подлежат.