Ситуация, описанная в одной из тем форума достаточно распространена на практике и связана с правовым регулированием вопросов формирования уставного фонда юридического лица. Суть вопроса заключается в учреждении нового юридического лица в правовой форме общества с ограниченной ответственностью. Его учредителями выступают предприятие и физическое лицо. В качестве взноса в уставный фонд создаваемого ООО юридическое лицо – учредитель передает имущество (не денежные средства). Соответственно, вопросы, поставленные в теме форума, заключаются в выяснении следующих пунктов: 1) следует ли предприятию-учредителю оплачивать НДС в этом случае; 2) должно ли учрежденное ООО платить налог на прибыль по результатам формирования своего уставного капитала переданным имуществом.

Ситуация, описанная в одной из тем форума достаточно распространена на практике и связана с правовым регулированием вопросов формирования уставного фонда юридического лица. Суть вопроса заключается в учреждении нового юридического лица в правовой форме общества с ограниченной ответственностью. Его учредителями выступают предприятие и физическое лицо. В качестве взноса в уставный фонд создаваемого ООО юридическое лицо – учредитель передает имущество (не денежные средства). Соответственно, вопросы, поставленные в теме форума, заключаются в выяснении следующих пунктов:

1) следует ли предприятию-учредителю оплачивать НДС в этом случае;

2) должно ли учрежденное ООО платить налог на прибыль по результатам формирования своего уставного капитала переданным имуществом.

Позиция 1. В случае если предприятие-учредитель является плательщиком НДС, то этот налог подлежит оплате при внесении имущества в уставный фонд ООО. Учреждаемое ООО по результатам формирования своего уставного капитала налог с прибыли не платит, так как в данном случае это нельзя квалифицировать как получение прибыли.

Позиция 2. У учредителя-предприятия возникают налоговые обязательства по оплате НДС в случае если ООО образовывается не в результате реорганизации. Следовательно, у нового юридического лица есть право на налоговый кредит. Если ООО создается в результате реорганизации, то налоговые обязательства не предусмотрены (согласно п. 196.1.7 ст. 196 Налогового кодекса). При этом у ООО нет возможности получения налогового кредита.

Позиция 3. НДС подлежит оплате в обоих случаях, озвученных в Позиции 2. Так как взнос предприятия-учредителя в уставной капитал ООО происходит не в денежных средствах, а в имуществе невалютного характера. В свою очередь, ООО имеет право на налоговый кредит.

Мнение «Ю&З»: В данном случае необходимо исходить из точного определения объекта налогообложения. Это позволит в дальнейшем отнести оба спорных момента к конкретным правовым нормам и обеспечит правильное поведение в этой ситуации.

Прежде всего, согласно п. 196.1.1 НК не являются объектами налогообложения не только выпуск (эмиссия), размещение в любой форме управления и продажа (погашение, выкуп) за средства ценных бумаг, эмитированных СПД, но и операции с корпоративными правами, выраженными в иных, нежели ценные бумаги, формах. Соответственно, эта норма вполне применима к передаче в уставный фонд создающегося ООО любых видов имущества. Ведь согласно ст. 140 Гражданского кодекса уставный фонд ООО предполагает его разделение не на акции, а на доли. То есть в описанных обстоятельствах и идет речь о корпоративных правах, выраженных в иных, нежели ценные бумаги, формах. Таким образом, в данном случае при формировании уставного капитала предприятие-учредитель не обязано оплачивать НДС.

В пользу этой позиции свидетельствуют разъяснения ГНАУ относительно аналогичных вопросов. К примеру, идентичные по содержанию разъяснения от 18 марта 2011 года и от 15 октября 2011 года.

Обращаясь ко второму вопросу по поводу налогообложения ООО в результате формирования его уставного фонда, необходимо указать следующее. П. 136.1.3 НК предусматривает, что суммы средств или стоимость имущества, поступающие плательщику налога в виде прямых инвестиций или реинвестиций в корпоративные права, эмитированные таким плательщиком налога, не учитываются для определения объекта налогообложения. В частности, п. 14.1.81 НК относит к прямым инвестициям хозяйственные операции, предусматривающие внесение средств или имущества в обмен на корпоративные права, эмитированные юридическим лицом при их размещении таким лицом. При этом НК в п. 14.1.90 относит к корпоративным правам права лица, доля которого определяется в уставном фонде (имуществе) хозяйственной организации с соответствующими полномочиями, предусмотренными уставом и законодательством. Иными словами, в данном случае оплата налога на прибыль ООО не предусматривается.

Эту точку зрения также подтверждают разъяснения ГНАУ, где прямо или опосредованно затрагиваются подобные вопросы. В качестве наиболее близкого примера уместно упомянуть разъяснение от 10 марта 2011 года.

В данной ситуации НК дает исчерпывающие и ясные ответы на поставленные вопросы в теме форума. Это подтверждают и приведенные примеры разъяснений ГНАУ. Денежные средства и любые виды имущества, передаваемые в ходе формирования уставного капитала ООО, не могут облагаться НДС. Так как эти действия касаются корпоративных прав, операции с которыми не входят в перечень объектов налогообложения.

Вместе с тем и ООО не может выступать плательщиком налога на прибыль в данном случае. Это объясняется тем, что НК относит формирование уставного капитала хозяйственного общества к прямым инвестициям. Соответственно, суммы средств или стоимость имущества прямых инвестиций не подлежат учету при определении объекта налогообложения.