Залог корпоративных прав является довольно распространенным способом обеспечения обязательств заемщика по кредитному договору. Но на практике такой способ сопряжен с рядом рисков.

Существующая коммерческая и судебная практика по залогу корпоративных прав свидетельствуют, что для защиты своих прав кредиторы преимущественно:

– предусматривают в договоре залога такие положения, как (1) обязательность согласия кредитора на отчуждение корпоративных прав, (2) преимущественное право кредитора на приобретение корпоративных прав в случае их отчуждения, а также

– регистрируют отягощение корпоративных прав в Государственном реестре отягощений движимого имущества (далее – ГРОДИ).

Однако указанные правовые механизмы не могут в полной мере исключить риск несогласованного с кредитором отчуждения корпоративных прав.

Так, сделки по отчуждению корпоративных прав не требуют нотариальной формы и могут заключаться в простой письменной форме. Кроме того, регистрация изменений в уставе, связанная со сменой участника, осуществляется госрегистратором, который не получает информацию из ГРОДИ об отягощениях корпоративных прав.

 
Отчуждение корпоративных прав может быть осуществлено без надлежащего согласования с кредитором в нарушение обязательств по договору залога

Таким образом, практически отчуждение корпоративных прав может быть осуществлено без надлежащего согласования с кредитором в нарушение обязательств по договору залога. При этом наиболее подвержены такому риску кредиторские требования, обеспеченные залогом корпоративных прав в ООО.

Естественно, в случае с АО такое несанкционированное отчуждение выявить проще в связи с требованиями ст. 78 ЗУ «Об акционерных обществах» относительно обязательного раскрытия информации АО. И все же эти требования не исключают риска в целом, а лишь дают возможность кредитору более оперативно оспорить отчуждение корпоративных прав, чем в случае с ООО.

Вместе с тем, помимо риска отчуждения заложенных корпоративных прав, необходимо обозначить и другие риски.

Во-первых, в случае залога корпоративных прав в ООО договором залога необходимо дополнительно определить обязательное согласие кредитора на (1) вход/выход участников в/из ООО, сопряженные с перераспределением долей и изменением размера уставного капитала ООО, а также (2) непосредственно изменение уставного капитала ООО.

Во-вторых, в случае залога корпоративных прав в АО договором залога необходимо дополнительно определить обязательное согласие кредитора на (1) дополнительную эмиссию/выкуп акций АО, сопряженные с изменением номинальной стоимости акций либо изменением уставного капитала АО, а также (2) непосредственно изменение уставного капитала АО.

Также в случае залога корпоративных прав в АО необходимо принимать во внимание, что корпоративные права акционера неразрывно связаны с правом собственности на акции АО. Следовательно, для полного обеспечения прав кредитора в залог передаются акции, подтверждающие абсолютные права их собственника, с последующим блокированием акций депозитарием на лицевом счете собственника-залогодателя.

В-третьих, в случае залога корпоративных прав как в ООО, так и в АО договором залога необходимо определить обязательное согласие кредитора на прочие корпоративные трансформации (выделения, слияния, преобразования и пр.) и ликвидацию по решению собственника не только непосредственно ООО либо АО, корпоративные права в котором являются предметом залога, но и юридического лица – собственника таких корпоративных прав.

Учитывая это, в случае нарушения залогодателем обязательств по договору залога корпоративных прав относительно получения согласия кредитора, повлиявшего в дальнейшем на объем и/или действительность заложенных корпоративных прав, кредитор сможет оспорить в судебном порядке действительность протоколов общих собраний и/или M&A-сделок.

 
Для минимизации риска признания недействительным договора залога корпоративных прав в процессе взыскания кредитору необходимо осуществить юридический due diligence

Как уже упоминалось выше, простого включения названых положений в договоры залога и внесения соответствующих отягощений в ГРОДИ недостаточно.

Так, для минимизации риска признания недействительным договора залога корпоративных прав в процессе взыскания, наряду с вышеуказанными действиями, кредитору необходимо осуществить юридический due diligence как залогодателя, так и непосредственно ООО либо АО, корпоративные права в котором являются предметом залога, а также заручиться рядом документов (которыми на практике иногда пренебрегают, особенно кредиторы-нерезиденты). Речь идет, главным образом, о решении/протоколе общего собрания залогодателя о предоставлении залога (либо согласия супруга/супруги, если залогодателем выступает физическое лицо), подтверждении полной оплаты уставного фонда ООО / акций АО, а также отказе от преимущественного права покупки доли либо акций (если речь идет о залоге корпоративных прав в частном АО, уставом которого предусмотрено такое преимущественное право). При этом особое внимание необходимо уделять легитимности предоставленных протоколов, решений и согласий (включая полномочия самих подписантов).

Далее, говоря об обращении взыскания на корпоративные права, являющиеся предметом залога, необходимо обратиться к положению ст. 26 ЗУ «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации отягощений». Так, указанная норма позволяет применять внесудебные способы взыскания залога. Ввиду этого целесообразным является включение в договор залога положения о безусловном переходе корпоративных прав (а также права собственности на акции в случае с АО) кредитору в случае дефолта заемщика либо заключения договора купли-продажи корпоративных прав (доли/акций) с отлагательным условием.

 
ВЫВОД:
Таким образом, использование залога корпоративных прав как способа обеспечения кредитных обязательств заемщика, с одной стороны, несет существенные юридические риски, а с другой – является эффективным механизмом обеспечения прав кредитора при условии качественного due diligence, а также грамотного юридического подхода к структурированию самой сделки, ориентированному на упрощение взыскания залога в случае дефолта.

Юлия Яшенкова,
старший юрист
AstapovLawyers International Law Group